Carlos Gómez-Jara Díez

Resulta difícil negar que la administración desleal de los órganos societarios goza de una notable actualidad. Basta echar un vistazo a los procesos penales asociados a los escándalos empresariales desatados a comienzos del siglo xxi para comprobar que, en la mayoria de casos, el tipo de conducta que se reputaba delictivo giraba en torno a la administracion desleal societaria. La crisis financiera del año 2008 y las previsibles investigaciones penales de las conductas gestoras de los organos societarios de empresas tales como Lehman Brothers o aig, por citar solo un ejemplo conocido, vaticinan el inicio de numerosos procedimientos en los años venideros en nuestro pais que tengan que ver con este delito tan caracteristico de la sociedad moderna. Las contribuciones que aqui se contienen pretenden esclarecer los contornos fundamentales de esta forma de administracion desleal se recurre continuamente a conocidos casos de la jurisprudencia alemana y española proporcionando herramientas a los operadores juridicos para una aplicacion mas coherente del Derecho penal en un campo especialmente necesitado de seguridad juridica

Una atenta observación a la evolución que a lo largo del siglo XX han experimentado los modelos de responsabilidad penal empresarial permite afirmar que, sin duda, se ha producido un cambio significativo todavia no plenamente consolidado. En terminos generales, resulta cierto que durante mucho tiempo han predominado, sin duda, modelos en los cuales se hacia penalmente responsable a la empresa por las actuaciones de sus empleados es decir, modelos de heterorresponsabilidad penal empresarial o de responsabilidad por el hecho ajeno . Sin embargo, en tiempos relativamente recientes han aparecido en el panorama mundial otro tipo de modelos de responsabilidad basados en caracteristicas de la propia organizacion empresarial esto es, modelos de autorresponsabilidad penal empresarial o de responsabilidad por el hecho propio . En pocas palabras: en el transcurso del pasado siglo puede percibirse un desplazamiento de los modelos de responsabilidad penal empresarial desde la heterorresponsabilidad hacia la autorresponsabilidad o, expresado de otra manera, de hacer responsable a la empresa por el hecho ajeno a hacerla responsable por el hecho propio. Debe tenerse muy en cuenta que en la ultima decada del siglo anterior y, sobre todo, con el cambio de siglo, se esta dando un importante debate global sobre como afrontar los nuevos retos de la delincuencia empresarial. La unica pretension de esta obra es la de contribuir al debate, ya intenso en Colombia, sobre el modelo de responsabilidad penal empresarial mas adecuado para los tiempos modernos.

AUTORREGULACION Y RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURIDICAS

La presente monografía acuña el concepto de "garantismo penal europeo" para significar una determinada aproximación garantista de la Unión Europea a los derechos procesales de los ciudadanos que se ven expuestos a los rigores de un proceso penal. Al menos en los últimos tiempos estamos asistiendo a la consagración de unos derechos procesales que vienen, en cierta medida, "impuestos" desde Europa.Ello no solo en el ámbito legislativo -mediante la promulgación de determinadas directivas en materia procesal- sino también en el ámbito judicial -mediante resoluciones tanto del Tribunal de Justicia de la Unión Europea como del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, cuya jurisprudencia es ahora vinculante a través del artículo 6 TFUE-. Aunque la tendencia no es inequívoca y, en este sentido, algunas resoluciones no están alineadas con esta aproximación garantista, lo cierto es que resulta notable que determinados aspectos del proceso penal español hayan experimentado un refuerzo pro garantías procesales gracias a la Unión Europea.

Parecería lógico pensar, en principio, que una teoría de sistemas tiene mucho que decir sobre el sistema jurídico-penal. Es decir, si se parte, como es habitual, de que el derecho penal es un sistema, entonces una teoría versada precisamente en sistemas debería realizar importantes contribuciones a la cuestión de qué "mejor dicho cómo- es el sistema jurídico-penal. Sin embargo, más allá de la mezcla entre fascinación y extrañeza que la teoría de sistemas suele provocar a quienes se aproximan a ella por primera vez, lo cierto es que en el ámbito jurídico-penal dicha teoría ha contado, por lo general, con un importante rechazo. Pues bien, con esta obra colectiva se pretende superar esta situación. Así, por un lado, se ofrecen los fundamentos modernos que sostienen dicha teoría y que, casi siempre, pasan inadvertidos en la discusión. De igual manera, hay contribuciones que intentan aprovechar dichos fundamentos para el debate científico del derecho penal, considerando que tienen algo que aportar al autoentendimiento de esta disciplina.

La estructura de la presente monografía sirve de introducción a la regulación de la responsabilidad penal empressarial o corporativa en los EE.UU. Comienza con una cuestión que allí ha despertado considerable interés: la perspectiva que ofrece la ética empresarial con respecto a la posibilidad de reprochar éticamente a la empresa una determinada conducta.

Bases teoricas, regulacion internacional y nueva legislacion española. Fundamentos del modelo de autorresponsabilidad penal empresarial. El modelo constructivista de autorresponsablidad penal. ¿Imputabilidad de las personas juridicas? Autoorganizacon empresarial y autorresponsabilidad empresarial. Hacia una verdadera responsabilidad penal de las empresas. Una respuesta a las criticas planteadas al modelo constructivista de autorresponsabilidad penal empresarial. El modelo estadounidense de responsabilidad penal empresarial. La empresa: ¿una persona moral? Aportaciones de la etica empresarial. Fundamentacion de la responsabilidad penal empresarial. Teorias de la pena y organizacion empresarial. Modelos de atribucion de responsabilidad penal corporativa. Las directrices para dictar sentencias contra organizaciones (Organizational Sentencing Guidelines) La culpabilidad corporativa: principales propuestas contemporaneas. Manual de las directrices para imponer sentencias a organizaciones. El modelo español de responsabilidad penal empresarial. El nuevo articulo 31.2 del Codigo Penal español. Cuestiones "de lege lata" y "de lege ferenda". La nueva responsabilidad penal de las personas juridicas en el derecho penal español (el art. 31 bis del Codigo Penal)

La novedad que ha supuesto para el Derecho español el reconocimiento de las personas jurídicas como responsables directas de delitos, a través de la Ley Orgánica 5/2010, de 22 de junio, necesitaba un libro como el que han escrito los profesores Banacloche Palao, Zarzalejos Nieto y Gomez-Jara Diez.Se trata de un obra que integra los aspectos sustantivos y procesales de esta expansion del Derecho penal. Carlos Gomez-Jara, Doctor en Derecho y profesor de Derecho Penal en la Universidad Autonoma de Madrid, es uno de los maximos especialistas españoles y europeos en la responsabilidad penal de las personas juridicas, tema que lleva analizando desde hace varios años con articulos y monografias pioneras que son de obligada consulta para profesionales y docentes del Derecho. Su analisis del regimen sustantivo de la reforma penal combina la experiencia comparada en esta materia con una prospeccion de las consecuencias que tendra su aplicacion por los Tribunales españoles.Por su parte, los profesores Banacloche Palao y Zarzalejos Nieto, Catedratico y asociado, respectivamente, de Derecho procesal en la Universidad Complutense de Madrid han abordado los aspectos procesales de la responsabilidad penal de las personas juridicas. El legislador no ha querido regular el tratamiento procesal de este nuevo sujeto activo del Derecho penal, lo que ha llevado a los profesores Banacloche y Zarzalejos a desarrollar un sistema de justicia penal para las personas juridicas, con una vision global del proceso penal y un enfoque practico, que tambien comparte el analisis del profesor Gomez-Jara.

El libro que tiene el lector en sus manos analiza la jurisprudencia reciente del Tribunal Supremo español sobre la responsabilidad penal de las personas jurídicas. En un tiempo en el que los operadores jurídicos españoles se encuentran necesitados de una guía racional que coadyuve a una interpretación razonable de una institución relativamente extraña a la reciente tradición jurídico-penal española, el Alto Tribunal español ha demostrado estar a la altura y, en un ejercicio encomiable de su función nomofilática, ha comenzado a sentar las bases de dicha interpretación.

A lo largo del siglo XX los modelos de responsabilidad penal empresarial han experimentado un cambio significativo todavía no plenamente consolidado. Durante mucho tiempo han predominado aquellos modelos conforme a los cuales se hacía penalmente responsable a la empresa por las actuaciones de sus empleados - es decir, modelos de heterorresponsabilidad penal empresarial o de responsabilidad por el hecho ajeno -. Sin embargo, en tiempos relativamente recientes han aparecido en el panorama mundial otro tipo de modelos de responsabilidad penal empresarial basados en características de la propia organización empresarial - esto es, modelos de autorresponsabilidad penal empresarial o de responsabilidad por el hecho propio -. El presente volumen pretende dar cuenta de este decisivo cambio estructural. Para ello se incluyen ciertas propuestas globales contemporáneas que, por un lado, reflejan la situación actual en diversos países relevantes para la discusión en torno a la responsabilidad penal empresarial - Alemania, Estados Unidos y España - y, por otro lado, proponen diversos modelos de responsabilidad por el hecho propio empresarial que cada vez despliegan una mayor influencia en la discusión doctrinal, la política criminal y la aplicación judicial del Derecho. Con ello se aspira a ofrecer una panorámica del estado de la cuestión a nivel global, mostrando, al mismo tiempo, las tendencias más avanzadas de los últimos tiempos.

LA INCIDENCIA DE LA AUTORREGULACIÓN EN EL DEBATE LEGISLATIVO Y DOCTRINAL ACTUAL SOBRE LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS.¿RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS DIRECTIVOS DE EMPRESA EN VIRTUD DE SU DOMINIO DE LA ORGANIZACION? ALGUNAS CONSIDERACIONES CRITICAS.¿LA COAUTORIA COMO FUNDAMENTO DE LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS ORGANOS DE DIRECCION DE LA EMPRESA POR DELITOS COMETIDOS POR LOS SUBORDINADOS? REFLEXIONES PRELIMINARES.CRISIS FINANCIERA Y RETRIBUCION DE DIRECTIVOS ¿TERRENO ABONADO PARA SU CUESTIONAMIENTO PENAL POR VIA DE LA ADMINISTRACION DESLEAL?.ADMINISTRACION DESLEAL SOCIETARIA POR MOTIVOS CONCURSALES?.CORRUPCION EN EL SECTOR PRIVADO: ¿COMPETENCIA DESLEAL Y/O ADMINISTRACION DESLEAL?.EL CRITERIO DE LOS HONORARIOS PROFESIONALES BONA FIDES COMO BARRERA DEL ABOGADO DEFENSOR FRENTE AL DELITO DE BLANQUEO DE CAPITALES. UN APUNTE INTRODUCTORIO.

Resulta difícil negar que la administración desleal de los órganos societarios goza de una notable actualidad. Basta echar un vistazo a los procesos penales asociados a los escándalos empresariales desatados a comienzos del siglo XXI para comprobar que, en la mayoría de casos, el tipo de conducta que se reputaba delictivo giraba en torno a la administración desleal societaria. La crisis financiera del año 2008 y las previsibles investigaciones penales de las conductas gestoras de los órganos societarios de empresas tales como Lehman Brothers o AIG, por citar sólo algún ejemplo conocido, vaticinan el inicio de numerosos procedimientos en los años venideros en nuestro país que giren en torno a este delito tan característico de la sociedad moderna. Las contribuciones que aquí se contienen pretenden esclarecer los contornos fundamentales de esta forma de administración desleal recurriendo continuamente a conocidos casos de la jurisprudencia alemana y española proporcionando herramientas a los operadores jurídicos para una aplicación más coherente del Derecho penal en un campo especialmente necesitado de seguridad jurídica.

Pese a la importante evolución que ha experimentado la teoría de sistemas, no parece que la dogmática penal, especialmente la española, haya seguido de cerca este desarrollo, por lo que, hoy en día, se pueden seguir encontrando las mismas críticas que se formularon hace más de veinte años. Con esta obra se pretende superar sustancialmente esta situación. Así, por un lado, se ofrecen los fundamentos modernos que sostienen dicha teoría y que, por lo general, pasan desapercibidos en la discusión. De igual manera, se contienen contribuciones que intentan aprovechar dichos fundamentos para el debate científico del Derecho penal, considerando que tienen algo que aportar al autoentendimiento de esta disciplina. Ahora bien, por otro lado, se integran igualmente aquéllas perspectivas que, tomando conciencia de dicha "actualización" de fundamentos, realizan críticas profundas, sobre todo en lo concerniente a la "capacidad de prestación" de esta teoría en el marco de la discusión jurídico-penal. El talante intelectual de la obra, en definitiva, ha pretendido ser manifiestamente abierto, de tal manera que, a diferencia de la tendencia de la otra gran teoría social contemporánea -la impresionante teoría habermasiana de la acción comunicativa-, no se ha intentado buscar el tan valorado "consenso", sino que se ha considerado que el "disenso" contiene igual capacidad comunicativa.

La crisis financiera y de deuda soberana ha puesto en evidencia la necesidad de intensificar la tutela penal de los mercados financieros. No obstante, los reguladores nacionales se han percatado de la dificultad de hacer frente a conductas que atentan gravemente contra la integridad del mercado y que, en muchas ocasiones, se situan mas alla de los limites propios de su jurisdiccion. El presente trabajo analiza determinados aspectos de la aproximacion estadounidense y europea a este respecto para finalizar examinando el ordenamiento español. Asi, ademas de notar ciertos deficits de regulacion, se incide en cuatro ambitos especialmente problematicos relacionados con la manipulacion de mercado: ventas en corto, negociacion de alta frecuencia, dark pools y rating de deuda soberana. Carlos Gomez-Jara Diez es profesor de la Universidad Autonoma de Madrid y abogado especializado en el ambito del Derecho penal economico. Ha desarrollado siempre su formacion academica y practica profesional entre Europa y Estados Unidos. Autor de varias monografias y decenas de articulos publicados en España, Estados Unidos, Alemania y Sudamerica, su monografia La culpabilidad penal de la empresa (2005) esta considerada como una de las obras mas influyentes en el ambito de la responsabilidad penal de las personas juridicas. En tiempos recientes ha publicado junto con Miguel Bajo y Bernardo Feijoo el unico Tratado de responsabilidad penal de las personas juridicas (2012) en lengua española.

El 17 de noviembre de 2017 falleció repentinamente un gran jurista y, sobre todo, una gran persona. Los presentes Estudios Jurídicos rinden homenaje a quien fue Magistrado de la Sala Segunda del Tribunal Supremo, Fiscal General del Estado, Doctor en Derecho y Profesor universitario. Si algo caracterizo a Jose Manuel Maza Martin fue su postura abierta en los debates juridicos, como bien recuerdan sus compañeros de la Sala Segunda. Persuadir mediante el razonamiento fue algo que practico tanto activa como pasivamente. La obra que ahora ve la luz se estructura en cuatro partes coincidiendo con las cuatro facetas que tuvo en su trayectoria profesional el Homenajeado: Judicatura, Fiscalia, Academia y Abogacia. El numero de contribuciones que contiene da buena muestra del impacto que tuvo Jose Manuel a lo largo de su (desgraciadamente demasiado corta) vida y, en su mayor parte, giran en torno a temas abordados por el Homenajeado en su tan prolifica como original produccion jurisprudencial y academica. Tanto el contenido cientifico como el anecdotario personal que se contienen en estas paginas hacen de esta obra un instrumento idoneo para que el recuerdo de Jose Manuel perviva en el tiempo mas alla de nuestra propia existencia.

La presente monografía pretende ser un trabajo en el que se abordan una serie de cuestiones propias de la responsabilidad penal de las personas jurídicas, pero desde una perspectiva teórico-práctica: el lector encontrara, por un lado, una profundizacion notable en determinados aspectos basales de este tipo de responsabilidad, pero, por otro lado, encontrara que ello proyecta consecuencias muy practicas. Para desarrollar esta doble dimension se utilizaran algunas resoluciones judiciales de los ultimos años que han tenido un cierto impacto en la discusion academica y profesional. Asi, en la introduccion, nos centramos en un concepto que que resulta, en nuestra opinion, muy util hoy en dia para comprender determinadas cuestiones tanto practicas como teoricas: el concepto de actor corporativo (Corporate Actor). A partir, la monografia se estructura en cuatro capitulos fundamentales. Primero, la acuñacion del concepto de delito corporativo por parte del Tribunal Supremo y su proyeccion sobre determinadas resoluciones judiciales actuales. Segundo, la conformacion de un concepto intrinseco - en nuestro planteamiento - tanto al actor corporativo como al delito corporativo: la cultura (o ausencia de la misma) corporativa de Compliance. En tercer lugar, abordamos, de la mano de una Sentencia reciente del Tribunal Supremo, como afecta la introduccion de la responsabilidad penal de las personas juridicas al actor corporativo en el ambito de la retroactividad de las normas penales. Finalmente, de nuevo gracias a una resolucion del Alto Tribunal, abordamos la posicion de garante que ostenta el actor corporativo sobre su ambito de organizacion - con las consecuencias que de ello se derivan -.

La presente monografía examinar qué indica la norma UNE 19.601 - sistemas de gestión de Compliance penal - sobre los requisitos que el Código penal establece para los modelos de organización y gestión de delitos, puesto que ello permitira valorar a dichos operadores - con las consecuencias que en su caso pueda tener - si la entidad cumple con un estandar en relacion con dichos requisitos. Por lo tanto, se realiza una exposicion de esos elementos minimos del Codigo penal y abordaremos su desarrollo en la UNE 19.601 para asi facilitar una comprension mas detallada del significado de cada uno de ellos en el ambito del Compliance penal. Se trata de proporcionar una guia a los operadores juridicos de cual es el contenido que otorga dicho estandar nacional a dichos elementos minimos para coadyuvar a una interpretacion judicial coherente con el estado de evolucion, en un momento determinado, de la disciplina de Compliance De igual manera, de la mano de una reciente sentencia de la Audiencia Nacional (2020) se explican las consecuencias para organizaciones empresariales carentes de personalidad juridica pero aun asi sometidas al Codigo penal español. Finalmente, se abordan los beneficios de estandar español para poder gozar de los derechos reconocidos en la Directiva europea de contratacion publica cuando una empresa española pretenda rehabilitarse a efectos de contratacion pese a haber sido condenada penalmente.

La complejidad diagnóstica y terapeutica, la variabilidad de los casos clínicos y el respeto de los aspectos eticos y legales inherentes al ejercicio de la medicina suponen un reto para el profesional sanitario, especialmente grave si conlleva la adopcion de decisiones dificiles que pueden derivar en secuelas para el paciente o incluso en su fallecimiento. En ese contexto, el paciente es titular del derecho a la informacion y, el facultativo que le atiende, el responsable de garantizarsela, con obligacion de transmitirle todo aquello que concierne a su salud y a las actuaciones que pretende realizar. A todo ello se refiere la presente obra, cuyo tema central lo conforman las cuestiones actuales del consentimiento informado y de la responsabilidad en el ambito sanitario. No debe ignorarse que los avances medicos y tecnologicos de los ultimos años facilitan el tratamiento de patologias mas complejas o en estadios mas avanzados, incrementando, de un lado, la esperanza de los pacientes en la obtencion del resultado y, de otro, la exigencia de responsabilidad en caso contrario. Emitir o no el consentimiento, las condiciones en las que se consiente, la posibilidad de revocarlo, y todo lo que genera, ha comportado un incremento sustancial de las reclamaciones por responsabilidad. An

La presente monografía pretende abordar de manera completa la pregunta acerca de cómo puede construirse un concepto de culpabilidad empresarial que, respetando los parámetros del Derecho penal moderno, refleje asimismo la esencia de la organización empresarial. Por ello, en las dos primeras partes del libro que el lector tiene ahora entre sus manos se examinan detalladamente las críticas que se han vertido contra la posibilidad de construir una culpabilidad empresarial y se analizan los diversos intentos que se han venido realizando para superar dichas críticas. Así, no se podrá imponer una pena a la empresa si ésta, en el momento de comisión del delito, tuviera institucionalizada una cultura empresarial de fidelidad al Derecho. En definitiva, a la vista de las recientes legislaciones europeas y de la aún más reciente reforma del art. 31.2 del Código Penal español, se torna si acaso más necesario conformar un concepto de culpabilidad empresarial que se constituya en fundamento y límite de las penas a las empresas.