Luis Fernández del Pozo

Tanto el Registro Mercantil como el Registro de la Propiedad publican "situaciones jurídicas" y son instituciones que defienden la posición de quien se dice "tercero". Con todo, la tutela de la seguridad jurídica dinámica del tercero, suministrada por sendos sistemas registrales, se define de manera bien distinta en sendas instituciones. En el primer caso se llama "tercero" a quien se confronta a una situación jurídica-personal de las típicamente inscribibles y a cuya generación o producción es totalmente ajeno. En el segundo caso es "tercero" quien se coloca antes una situación jurídico-real que se predica de un bien o derecho inscritos. En el libro se examina con detalle el significado y el alcance de la publicidad material en el Registro Mercantil español: su naturaleza; su fundamentación y la relación que tiene la publicidad material con la teoría de la protección de la "apariencia jurídica". Se analizan las razones por las cuales la regulación actual en Derecho español exigen el aggiornamento de nuestra institución. En particular, se explica pormenorizadamente cómo influye en nuestro sistema mercantil registral la reciente promulgación de una nueva Directiva de interconexión de los registros mercantiles en Europa (Directiva 2012/17/UE, de 13 de junio).

Edición del Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de España (1994).

La promulgación reciente de la complejísima Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, apenas sí ha cambiado el estado de las cosas previo a la relacion con eso que he dado en llamar en otras ocasiones Derecho contable de fusiones (escisiones). Se alumbra una nueva categoria juridica de contornos ciertamente imprecisos la de modificacion estructural que agrupa bajo el paraguas del concepto juridico ciertas operaciones societarias que trascienden de la simple modificacion estatutaria. Dentro de esas modificaciones estatutarias se incluyen figuras en cuyo nucleo institucional esta la sucesion universal en un patrimonio o unidad empresarial (como es la misma fusion, la escision y ahora la segregacion o la cesion global del activo y del pasivo) junto con otras que no conllevan sino un cambio sustancial de forma juridica sin sucesion universal (la transformacion y el traslado internacional). Asi las cosas, se hace imprescindible el esfuerzo de repensar en Derecho, juridicamente, los problemas inherentes al registro contable de las modificaciones estructurales y ensayar un estudio sistematico de la cuestion. Que estamos, como tantas y tantas veces, ante una nueva tierra de nadie: esa molesta zona fronteriza entre dos disciplinas cientificas que permite suministrar excusas, a unos y a otros, juristas y economistas, para desentenderse de la comprension completa, juridico- contable, del fenomeno. Porque a veces se olvida, de un lado, que las normas contables son verdaderas normas juridicas (por mucho que se nos diga que habra que atenerse a la verdadera naturaleza economica y no a la vestidura juridica de la operacion); de la misma manera que de otro lado existe alguna tentacion de desdeñar las exigencias normativas en Derecho sustantivo cuando se trata de sustanciar una interpretacion de las normas contables.

Antes de entrar en crisis las empresas y deudores profesionales pasan por dificultades de toda índole de definen un estadio previo a la insolvencia que podemos denominar de ’preinsolvencia’ o de ’pre

Estudio especial del artículo 213 de la ley de sociedades anónimas. No obstante ocupar una posición «nuclear» en la dogmática del Derecho de sociedades, la aplicación de resultados no ha merecido to

Tras un larguísimo proceso de elaboración parlamentaria y a las mismas puertas de su inminente entrada en vigor, la reforma contable ha visto por fin la luz a través de dos textos normativos fundamentales y otro mas, de importancia anecdotica. Se trata, de un lado, de la Ley 16/2007, de 4 de julio, de reforma y adaptacion de la legislacion mercantil en materia contable para su armonizacion internacional con base en la normativa de la Union Europea y, de otro, de sendos Planes contables: el Plan General de Contabilidad aprobado por el Real Decreto 1514/2007, de 16 de noviembre, y el Plan General de Contabilidad de Pequeñas y Medianas Empresas aprobado por el Real Decreto 1515/2007. Nuestro Derecho contable de fusiones. tras la reforma contiene por primera vez una normativa especifica en la materia que se asienta casi exclusivamente en normas reglamentarias: las contenidas en el Plan General. Sobre el contenido del derecho contable de fusiones y la categoria contable de las "combinaciones de negocios". La eficacia contable de la fusion o escision. La denominada "retroactividad contable". La informacion contable en la fase preparatoria de la fusion. El cierre contable en la extinguida e imputacion de resultados en la absorbente/beneficiaria o resultante. El registro contable de la fusion en la absorbente/beneficiaria o resultante. La reestructuracion del neto patrimonial en fusiones y escisiones. Capital, primas y demas ajustes de fusion (escision).

Lo primero debe ser tratar de encajar las operaciones típicas de "modificación estructural" que son las fusiones y escisiones dentro de la categoría, jurídico-contable, de las "combinaciones de negocios" o "combinaciones de empresas". Ni toda fusion o escision es calificable de tal, ni solo las fusiones y las escisiones merecen dicho trato contable. Supuesta esa calificacion contable previa, es necesario admitir la existencia de una "eficacia contable" especifica de las correspondientes operaciones y que es lo que justifica un tratamiento relativamente autonomo de todas las cuestiones que se examinan en esta monografia, en la que se ha puesto un especial cuidado en analizar nuestro Derecho positivo y mercantil de fusiones a la luz de las Normas Internacionales de Informacion Financiera (NIIF). Un singular esfuerzo interpretativo se centra en el estudio detallado de los problemas juridico de la estructura de capital resultante de este tipo de operaciones: capital post-fusion, primas y otras diferencias de fusion, etc. Sobre el contenido del derecho contable de fusiones y la categoria contable de las "combinaciones de negocios". La eficacia contable de la fusion o escision. La denominada "retroactividad contable". La informacion contable en la fase preparatoria de la fusion. El cierre contable en la extinguida e imputacion de resultados en la absorbente/beneficiaria o resultante. El registro contable de la fusion en la absorbente/beneficiaria o resultante. La restructuracion del neto patrimonial en fusiones y escisiones. Capital, primas y demas ajustes de fusion.

Concepto, clases y estatuto de las reservas en las sociedades mercantiles. Las falsas reservas. La prima de emisión de acciones, la de asunción de participaciones y demás reservas de la misma familia. Las reservas de tecnica contable. La El tema de las reservas en las sociedades mercantiles no ha merecido de la doctrina mercantil, todavia, probablemente, la atencion debida. Sin embargo, su estudio suficientemente detallado, desde una perspectiva juridico-societaria, es tanto mas interesan.

El legislador español de la gran reforma del Derecho de sociedades de 1989 no consideró oportuno incorporar en nuestra flamante Ley de Anónimas la institución, consagrada en Derecho comparado y conocida del Derecho comunitario, de las acciones rescatables. Es notorio que el olvido de las rescatables -una primera regulacion en proyecto seria luego aparcada- fue cosa intencionada.

La Ley 19/2003 otorga carta de naturaleza en nuestro ordenamiento a un nuevo híbrido financiero: las denominadas “participaciones preferentes”. Preocupado tan sólo, o preferentemente, por “regulariza

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La nueva Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria, dentro de su objetivo básico de conseguir una prudente desjudicialización de los asuntos no contenciosos, encomienda a los Registradores mercantiles la llevanza y resolucion de ciertos expedientes mercantiles en los que no se suscita controversia que deba sustanciarse en un procedimiento contencioso. Nos referimos a casos tan dispares como son los expedientes de nombramiento de auditor por causa legitima del art. 40 CCo; los de nombramiento de auditor en caso de incumplimiento de la obligacion legal de designarlo y a peticion de minoria previstos en el art. 265 LSC; el de nombramiento de liquidador para la cobertura de vacantes del art. 377.2 LSC; el de nombramiento de interventores que fiscalicen la liquidacion de una anonima del art. 381 LSC; los expedientes de separacion registral de auditores y de liquidadores; de convocatoria registral de juntas y asambleas o el expediente registral para amortizar autocartera. En sentido estricto, el diseño institucional de la Ley 15/2015 de tales expedientes no es algo estrictamente original por cuanto los Registradores mercantiles tenian antes encomendada la tramitacion de ciertos expedientes funcionalmente analogos como eran los procedimientos registrales de nombramiento de expertos, auditores y m...

El Real Decreto 17/2007, de 9 de febrero, por el que se regula la publicidad de los protocolos familiares, no pasará a la historia de la Ciencia del Derecho, por su pobre calidad técnica, corno ejemplo de excelencia juridica de una norma positiva. Estamos ante un texto legal ciertamente bienintencionado que persigue corno objetivo declarado el habilitar cauces instrumentales diversos -basicamente registrales- para la transparencia de esta nueva institucion que es el protocolo familiar. Asi las cosas, curiosamente, para un mercantilista, la parte mas interesante de la reforma no es precisamente la que constituye el nucleo de la regulacion cual es la publicidad meramente informativa ("publicidad-noticia") del protocolo familiar. Muy probablemente sin ser enteramente consciente de ello, el redactor de nuestro Decreto afronta de una manera verdaderamente original la cuestion de la transparencia registral de los pactos parasociales. Aprovechando la ocasion, se ha acometido una puntual reforma del reglamento del Registro Mercantil con el habitual proposito flexibilizador del regimen convencional de los pactos inscribibles de sociedades anonimas y limitadas. Se supone que, de esta manera, pactos que antes figuraban fuera de estatutos, corno parasociales, pueden pasar a ganar los efectos de su oponibilidad a terceros inherentes a la publicidad material registral. Mas aun, corno resultado de las nuevas previsiones normativas, queda inevitablemente planteado en nuestro Derecho positivo, y hasta resuelto con algo de acierto en el Decreto, una cuestion tan radical corno novedosa: el encaje societario (=estatutario y registral) de lo parasocial. Paradojicamente, el interes del Decreto de publicidad del protocolo familiar reside precisamente en lo que no se aplica en exclusividad a sociedades familiares y a protocolo familiar. Su contenido, en la parte mas interesante, admite una extension aplicativa fuera de su ambito estrecho de regulacion; cualesquiera que sean los vinculos, no necesariamente familiares, que median entre obligados extra-estatutariamente. Las conclusiones del estudio pueden extenderse a los que pactan fuera de estatutos en una inversion de capital de riesgo, una sociedad profesional, una "joint venture" etc.

La Comisión de expertos de designación gubernativa que elaboró el Borrador del Anteproyecto de Ley de transposición en Derecho concursal español de la Directiva de reestructuración preventiva adoptó una serie de decisiones de politica legislativa que se examinan criticamente en el libro y que terminaron por ser acogidas en la Ley 16/2022, de 5 de septiembre: Se define el presupuesto objetivo de los procedimientos preconcursales a traves del nuevo concepto borroso de probabilidad de insolvencia (cfr. art. 548.2 TRLC). No obstante, se incurrio en el puro olvido de las herramientas de alerta de la insolvencia acaso porque se pensaba que el articulo 3 de la Directiva no nos obligaba a nada al tratarse de meras recomendaciones. Se prefirio no atacar mediante una norma-puente, en Derecho de sociedades, la adecuada regulacion de los deberes de diagnostico de insolvencia a cargo de administradores y auditores con ocasion de la formulacion y verificacion de las cuentas anuales. Peor aun: se nos olvido trasponer el articulo 19 de la Directiva en sede de deberes de prevencion de la insolvencia porque, se nos dijo, el Derecho positivo vigente sobre los deberes y la responsabilidad de los administradores resultaria suficiente. Por desgracia, sigue ocupando una posicion vertebral en nuestro sistema la regla de responsabilidad por deudas de los administradores. En teoria la sancion legal del art. 367 LSC instrumenta una razonable politica preventiva de la insolvencia en situaciones problematicas para la continuidad empresarial. Consagra la regla de Recapitalizar o Liquidar/Concursar y previene la continuacion de actividades en empresas no fiables. No obstante lo cual, su funcionamiento ha entrado en crisis.

Es habitual contemplar los problemas derivados de los "conflictos horizontales" entre los socios desde la perspectiva del abuso del mayoritario. La práctica societaria demuestra que no son precisamente inhabituales los casos de diferencias irreconciliables entre socios que ostentan una posicion paritaria. En tales supuestos, la quiebra sobrevenida de la affectio societatis desemboca habitualmente en una paralizacion corporativa para cuyo remedio la LSC contempla exclusivamente la disolucion judicial de la sociedad.A la sazon es curioso constatar que nuestra doctrina mercantil ha centrado su atencion preferente en el examen del presupuesto de hecho de la causa legal de disolucion por paralizacion de organos sociales en lugar del estudio de los remedios mas eficientes de este tipo de situaciones cuando la disolucion judicial deberia ser siempre el ultimo remedio y solamente utilizable cuando fracasan otros mecanismos dirigidos a preservar la continuidad de las empresas viables.